Побуждение к совершению противоправных действий (п. 1 ч. 4 ст. 5 закона № 38ФЗ)

Реклама содержит слоганы или сюжеты, которые можно расценить как побуждение к поступкам, запрещенным законодательством, в том числе региональными нормативными правовыми актами. Например, демонстрируется возможность нарушения режима тишины в позднее время – см. решение и предписание Комиссии ФАС России по делу № РЦ.08.11.37 от 13.10.11, постановление от 09.11.11 по этому же делу (акты ФАС, упоминающиеся здесь и далее, размещены на сайте www.fas.gov.ru). Ссылки на то, что слоган или образ использованы в переносном значении, как правило, не принимаются во внимание. Так, банк назвал новый вид вклада «Зажигай». Листовки с рекламой вклада распространялись с приложением коробка спичек, на котором размещалась надпись «Зажигай». Суд признал рекламу ненадлежащей (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.10 по делу № А60-31036/32404/2010)

Призыв к насилию и жестокости (п. 2 ч. 4 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Слоганы или сюжеты могут расцениваться как призыв к насилию и жестокости, когда объектом насилия и жестокости выступает не только человек, но любое живое существо (протокол № 18 экспертного совета от 03.06.08). Нарушением могут признать даже образы, которые лишь вызывают ассоциации с насилием и жестокостью. Так, ненадлежащей признали наружную рекламу увеселительного мероприятия под названием «Kill Barbie», проводимого в ночном клубе, потому что использование изображения головы куклы в крови создает ассоциации с физическим насилием (протокол № 21 экспертного совета от 10.12.09)

Угроза безопасности движению транспорта, в том числе из-за сходства рекламы с дорожными знаками (п. 3 ч. 4 ст. 5 закона № 38ФЗ)

В сфере размещения рекламных конструкций подлежит применению ГОСТ Р 52044–2003 «Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения» . Согласно пункту 4.2 этого документа, наружная реклама не должна ограничивать видимость, мешать восприятию водителем дорожной обстановки или эксплуатации ТС, иметь сходство (по внешнему виду, изображению или звуковому эффекту) с техническими средствами организации дорожного движения и спецсигналами, а также создавать впечатление нахождения на дороге ТС, пешехода или какого-либо объекта. Так, размещение на опоре знака дорожного движения информации, которая не входит в утвержденный список объектов, указываемых на информационных дорожных знаках (например, надписи «Торгово-ярмарочный комплекс»), но визуально похожей на информационные знаки, признается нарушением (постановление ФАС Московского округа от 16.11.12 по делу № А40-11418/12-144-104)

Формирование негативного отношения к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждение их (п. 4 ч. 4 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Это нарушение выражается в том, что содержание рекламы создает впечатление, что тот, кто не использует рекламируемый объект, в чем-то хуже тех, кто его использует. Есть примеры, когда в качестве ненадлежащей расценивалась реклама, которая напрямую не осуждала лиц, не использующих рекламируемые товары, а лишь в юмористической форме указывала на возможные негативные последствия их неиспользования. Например, ненадлежащей признали следующую наружную рекламу окон: в центре рекламного поля было написано «Наши окна мыть не надо! Спросите почему?», ниже указан телефон и товарный знак компании, в правой части рекламного поля написано «Берегите Ваших Мам», а ниже изображен силуэт упавшей женщины с надписью «Мама мыла раму» (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.01.11 по делу № А63-5935/2010)

Использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации (п. 1 ч. 5 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Государственный язык РФ (русский язык) подлежит обязательному использованию в рекламе (п. 10 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 01.06.05 № 53-ФЗ «О государственном языке РФ»). Использование наряду с русским языком иностранного языка в рекламе допускается, но в этом случае обязательно наличие идентичного по содержанию и оформлению перевода на русский язык. Даже если речь идет о звуковой информации, она должна быть идентичной по содержанию, звучанию и способам передачи (ч. 2 ст. 3 закона № 53-ФЗ). Поэтому реклама полностью на иностранном языке считается ненадлежащей (постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.12.09 по делу № А59-1993/2009). Самый распространенный пример нарушения в виде использования в рекламе отдельных иностранных слов – это применение слова «sale» без перевода (в том числе размещение такой надписи в витрине магазина). Антимонопольные органы и суды аргументируют это тем, что без перевода потребитель не может в полном объеме уяснить смысл данного выражения, поскольку данное слово имеет несколько значений в английском языке (не только «распродажа») и, кроме того, разные варианты перевода с других языков: с французского – грязный, нечистый, с итальянского – соль, остроумие (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.11.12 по делу № А65-19639/2012,определение ВАС РФ от 18.02.13 по тому же делу)

Указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти (п. 2 ч. 5 ст. 5 закона № 38ФЗ)

В качестве нарушения признается не только прямое упоминание об одобрении объекта рекламирования органом государственной власти. Как нарушение расценивается в том числе такая уловка: после фразы об одобрении каким-либо органом указывают номер лицензии, выданной этим органом (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.11 по делу № А65-25802/2010). Также ненадлежащей могут признать рекламу, в которой просто приводится цитата какого-либо известного представителя государственной власти, если она в контексте с рекламной информацией создает впечатление об одобрении рекламируемой продукции органом государственной власти в лице его авторитетного представителя (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21.04.09 по делу № А63-16969/2008-С6-10)

Демонстрация процессов курения, потребления алкогольной продукции и пива (п. 3 ч. 5 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Запрет на демонстрацию перечисленных в подпункте процессов распространяется не только на рекламу табака и алкоголя. Например, недопустимо использовать образ курящего человека в рекламе ресторана (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.10 по делу № А72-5231/2010). Нарушение имеет место и в том случае, если в рекламе показан процесс курения электронной сигареты и в изображении отсутствует дым – достаточно того, что первичное восприятие содержания рекламы вызывает ассоциацию с курением (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.09.12 по делу № А61-2581/2011). Некоторые суды полагают, что демонстрацией процесса курения признается изображение не только зажженной сигареты (трубки) в руке или во рту курильщика, но даже изображение курительных принадлежностей – зажигалок, спичек, трубки, пепельницы, портсигара и т. п. (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.12 по делу № А36-2678/2012)

Использование образов медицинских и фармацевтических работников (п. 4 ч. 5 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Признается нарушением, только если эти образы использованы не в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены и не в рекламе, предназначенной исключительно медицинским и фармацевтическим работникам (например, в рекламных листовках, распространяемых исключительно на медицинских симпозиумах). Изначально запрет был установлен для того, чтобы образы медицинских и фармацевтических работников (в частности, ссылки на рекомендации конкретных врачей) не использовались в рекламе БАД, не являющихся лекарственными средствами. Однако на практике в качестве этого нарушения могут расценить, например, даже фото человека в медицинской спецодежде в рекламе страховой компании, работающей в системе ОМС или ДМС (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.11.12 по делу № А03-11256/2012) и в рекламе «скорой финансовой помощи», несмотря на то, что в ней медицинская тематика использована только ради интересного образа и вряд ли может ввести в заблуждение (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.12 по делу № А64-8409/2011)

Наличие бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений (ч. 6 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Самое неоднозначное нарушение, поскольку квалификация эпатирующих образов, сравнений и выражений как непристойных или оскорбительных во многом зависит от субъективного восприятия потребителя рекламы. Антимонопольные органы в основном руководствуются следующим подходом: если по факту распространения спорной рекламы поступали жалобы граждан, то данные обращения целесообразно расценивать как подтверждение наличия в рекламе оскорбительных образов (протокол заседания экспертного совета ФАС России по применению законодательства о рекламе от 10.12.09 № 21). Поэтому, даже согласившись с тем, что в рекламе обоснованно использовано, например, изображение полуобнаженной фигуры, потому что это обусловлено спецификой объекта рекламирования (в частности, рекламируется терапевтический матрас для поддержания позвоночника, и в рекламе показано изображение обнаженной спины), орган ФАС может потребовать не размещать такую рекламу вблизи детских, образовательных организаций, учреждений культуры, религиозно-культовых мест (протокол заседания экспертного совета ФАС России по применению законодательства о рекламе от 03.06.08 № 18).Нередко по этому основанию ненадлежащей признается реклама, в которой шуточно использованы изображения и слоганы известных советских агитационных плакатов (например, изображение плаката «Родина-мать зовет!» в рекламе пейнтбольного клуба, плаката «Ты записался добровольцем?» в рекламе услуг такси и т. д.). Это может быть расценено как оскорбительный образ в отношении объекта культурного наследия народов РФ (протокол заседания экспертного совета ФАС России по применению законодательства о рекламе от 26.05.09 № 20)

Отсутствие в рекламе части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования, что искажает смысл информации и вводит потребителей рекламы в заблуждение (ч. 7 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Закон № 38-ФЗ в отношении определенных объектов рекламирования требует в обязательном порядке указывать в рекламе конкретный объем сведений или включать определенные предупреждающие надписи. Например, это касается рекламы финансовых услуг, стимулирующих мероприятий, алкогольной продукции и табачных изделий (ст. 9, 21, 23, 28закона № 38-ФЗ). Чаще всего нарушение выражается не в полном отсутствии обязательной информации в рекламе, а в таком ее отображении, при котором она фактически не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (мелкий шрифт, цветовая гамма, препятствующая восприятию текста, и т. д.). В этом случае информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей (п. 28постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.12 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе”»)

Содержит стоимостные показатели, которые не выражены в рублях (ч. 7.1 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Стоимостные показатели могут быть указаны в иностранной валюте только в случае необходимости и лишь дополнительно к стоимостному показателю в рублях. Самое распространенное нарушение – если в рекламе фигурирует стоимостный показатель (цена товара, плата за кредит, стоимость услуг и т. д.) только в иностранной валюте (определение ВАС РФ от 22.07.11 № ВАС-9705/11). Но в качестве нарушения будет расценено также полное отсутствие в рекламе упоминания о том, в какой валюте выражен цифровой показатель цены. Например, ненадлежащей признали рекламу с фразой: «Займы без залога от 1000 до 15 000» (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.12 по делу № А61-1108/201 2)

Нарушение требований любых иных законов РФ, кроме закона № 38-ФЗ, в частности гражданского законодательства или законодательства о государственном языке РФ (ч. 11 ст. 5 закона № 38-ФЗ)

Антимонопольные органы могут достаточно широко применять формулировку части 11 статьи 5 закона № 38-ФЗ. Но чаще всего со ссылкой на эту норму реклама признается ненадлежащей из-за того, что в ней использованы слова или выражения, не отвечающие нормам современного литературного русского языка. Причем в данном случае речь не идет о бранных или непристойных выражениях. Это могут быть выражения (игра слов), вполне допустимые с точки зрения разговорного языка, но не соответствующие нормам именно литературного языка. Формально это нарушает требования Федерального закона от 01.06.05 № 53ФЗ «О государственном языке РФ» . Согласно части 6 статьи 1 данного закона, при использовании русского языка как государственного языка Российской Федерации не допускается применение слов и выражений, не соответствующих нормам современного русского литературного языка. А реклама – одна из сфер, в которой применяется государственный язык (п. 10ч. 1 ст. 3 закона № 53-ФЗ). Например, на этом основании ненадлежащей была признана реклама, в которой просто обыгрывалось наименование компании: страховая группа «РАСО» использовала слоган: «Автострахование 5,5% это ХОРАСО» (постановление ФАС Поволжского округа от 28.05.09 по делу № А55-15547/2008)

Злоупотребление доверием несовершеннолетних (ст. 6 закона № 38-ФЗ)

Прежний закон о рекламе, действовавший до 1 июля 2006 года, прямо запрещал применять текстовое, визуальное или звуковое использование образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам, предназначенным для них. В действующем законе такой запрет установлен лишь в отношении определенных объектов рекламирования – табака и табачных изделий, оружия (п. 4 ч. 1 ст. 23, п. 3 ч. 6 ст. 26 закона № 38-ФЗ). Тем не менее использовать детские образы в рекламе товаров и услуг, не предназначенных непосредственно для детей, по-прежнему рискованно. Иногда это может быть расценено в качестве нарушения запретов, установленных статьей 6 закона № 38-ФЗ в целях защиты несовершеннолетних от злоупотреблений их доверием и недостатком опыта в рекламе. Например, в рекламе банковского вклада со слоганом «Счастливых людей становится больше!» был использован образ улыбающегося ребенка, придерживающего рукой велосипед. Органы ФАС сочли, что реклама нарушает запрет на побуждение несовершеннолетних к тому, чтобы они убедили родителей или других лиц приобрести рекламируемый товар, а также запрет на создание у несовершеннолетних искаженного представления о доступности товара для семьи с любым уровнем достатка (п. 2, 3 ст. 6 закона № 38-ФЗ). Суды согласились с мнением ФАС о том, что, видя данную рекламу банка, ребенок захочет походить на героя рекламы, вследствие чего ему необходимо будет убедить родителей приобрести рекламируемый товар, в данном случае получить нецелевой кредит и купить ему товар по его желанию (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.11.11 по делу № А69-337/2011).